Considerando as afirmações abaixo, assinale a alternativa CO...
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Tema central: A questão versa sobre teoria dos direitos fundamentais, com foco em abertura material do catálogo constitucional, cláusulas pétreas e hierarquia de tratados de direitos humanos.
Fundamentação legal e doutrinária:
- Art. 5º, §2º, CF/88: os direitos e garantias expressos na Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados.
- Art. 60, §4º, IV, CF/88: direitos e garantias individuais são cláusulas pétreas.
- Art. 5º, §3º, CF/88: tratados de direitos humanos, com trâmite especial, têm força de emenda constitucional.
- STF, RE 466.343/SP: tratados não aprovados pelo rito qualificado possuem status supralegal.
- Ingo Sarlet sustenta a abertura material dos direitos fundamentais.
- Flávia Piovesan e Gilmar Mendes discutem a diferença hierárquica dos tratados conforme a forma de aprovação.
Explicação das assertivas e análise crítica:
I – Correta. A previsão do art. 5º, §2º, permite reconhecer direitos fundamentais implícitos. Exemplo: o direito à identidade de gênero não está expresso, mas é reconhecido pelo STF em função dos princípios constitucionais.
II – Incorreta. É uma pegadinha: o catálogo do art. 5º, CF/88, não é exaustivo. Outros direitos fundamentais estão dispersos na Constituição e até fora dela, em normas infraconstitucionais e tratados internacionais. A interpretação restritiva da assertiva II contraria a doutrina e a jurisprudência.
III – Correta. Direitos fundamentais são cláusulas pétreas, conforme art. 60, §4º, IV, CF/88. Não podem ser abolidos nem por emenda.
IV – Correta. O STF distingue: tratados de direitos humanos aprovados antes do §3º do art. 5º têm status supralegal; após, se aprovados segundo o rito qualificado, têm status constitucional.
Alternativa correta: D) Somente as afirmativas I, III e IV estão corretas.
Análise das alternativas:
- A e B são prejudicadas pela presença da II;
- C inclui a II, errada;
- E erra ao considerar todas corretas;
Dica de prova: Fique atento ao termo “apenas os direitos do art. 5º”: quase sempre está errado, pois há abertura do catálogo e outros direitos fundamentais em diversas partes da CF.
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Comentários
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Um ótimo artigo tratando sobre o item IV:
http://www.conjur.com.br/2013-mai-30/toda-prova-tratados-direitos-humanos-anteriores-ec-4504
Procurei algum julgado do STF sobre o assunto mas não encontrei.
Em 2008 o Supremo Tribunal Federal ao julgar um RE, atribuiu o status de norma supralegal aos tratados de direitos humanos assinados pelo Brasil antes da Emenda Constitucional n.º 45 de 2004. Depois da EC o status vai depender da forma como tratado entrou no país ou se por meio de quorum e rito para EC ou para leis infraconstitucionais.
Quanto ao item IV, há dois tratados que representam o período anterior e posterior ao §3º, do art. 5º, CR, respectivamente, o Pacto de San Jose da Costa Rica (Convenção Interamericana de Direitos Humanos), que atualmente possui status de norma supralegal e revogou a legislação infraconstitucional que permitia a prisão do depositário infiel; a Convenção Internacional de Pessoas Portadoras de Deficiência, único tratado internacional de direitos humanos com status, formal e material, de norma constitucional, por ter sido recepcionado pelo procedimento do mencionado dispositivo.
Esse item IV é questionável.. tudo bem que o tratados aprovados anteriormente à inserção do §3º terão status supralegal, disso não há dúvidas... mas aqueles aprovados posteriormente não serão automaticamente considerados equivalentes às emendas constitucionais.. isso só acontecerá se seguir o rito de aprovação das ECs... a questão coloca como se fosse automático... se tivesse uma opção que apontasse como verdadeiros somente os itens I e III, eu teria marcado e errado a questão...
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