A abertura do setor de saneamento básico ao capital privado...

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Q3831372 Direito Administrativo
A abertura do setor de saneamento básico ao capital privado impõe desafios regulatórios significativos ao Estado brasileiro. O saneamento possui natureza dual: é simultaneamente um bem passível de comercialização mediante tarifa e um direito humano fundamental reconhecido pela ONU. Considerando os debates atuais sobre regulação do setor, registre V, para verdadeiras, e F, para falsas:

(__) A regulação institucional forte dos contratos é necessária para garantir que os compromissos assumidos pela iniciativa privada sejam efetivamente cumpridos.
(__) O Estado deve dispor de mecanismos para corrigir rumos caso haja descumprimento contratual, evitando prejuízos maiores à população.
(__) A conversão do saneamento em bem de mercado operado por empresa privada elimina o risco de conflito entre interesse público e lucro empresarial.

Assinale a alternativa que apresenta a sequência correta:
Alternativas

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Gabarito: B

Fundamento decisivo: Lei nº 11.445/2007, art. 9º, I e II: "Art. 9º O titular dos serviços formulará a respectiva política pública de saneamento básico, devendo, para tanto: I - elaborar os planos de saneamento básico, nos termos desta Lei, bem como estabelecer metas e indicadores de desempenho e mecanismos de aferição de resultados, a serem obrigatoriamente observados na execução dos serviços prestados de forma direta ou por concessão; II - prestar diretamente os serviços, ou conceder a prestação deles, e definir, em ambos os casos, a entidade responsável pela regulação e fiscalização da prestação dos serviços públicos de saneamento básico;" Lei nº 8.987/1995, art. 38, caput e § 1º, I e II: "Art. 38. A inexecução total ou parcial do contrato acarretará, a critério do poder concedente, a declaração de caducidade da concessão ou a aplicação das sanções contratuais, respeitadas as disposições deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes. § 1º A caducidade da concessão poderá ser declarada pelo poder concedente quando: I - o serviço estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critérios, indicadores e parâmetros definidores da qualidade do serviço; II - a concessionária descumprir cláusulas contratuais ou disposições legais ou regulamentares concernentes à concessão;"

Tema central: Regulação do saneamento concedido
Análise das alternativas
A
Errada
Incorreta porque trata a 1ª assertiva como falsa, em confronto direto com a Lei nº 11.445/2007, art. 9º, I e II, que impõe metas, indicadores, mecanismos de aferição e entidade de regulação e fiscalização mesmo quando o serviço é prestado por concessão. A 2ª e a 3ª posições dessa alternativa estão corretas, mas a primeira invalida a sequência.
B
Certa
A alternativa B está correta porque a sequência é V-V-F. A 1ª assertiva é verdadeira: a própria Lei nº 11.445/2007 exige, mesmo na execução por concessão, metas, indicadores, mecanismos de aferição de resultados e definição de entidade reguladora e fiscalizadora. A 2ª assertiva também é verdadeira: a Lei nº 8.987/1995, art. 38, caput e § 1º, I e II, prevê que a inexecução total ou parcial do contrato pode gerar sanções contratuais ou caducidade, inclusive quando o serviço for prestado de forma inadequada ou quando houver descumprimento contratual; além disso, o art. 3º da mesma lei sujeita a concessão à fiscalização pelo poder concedente. A 3ª assertiva é falsa porque não há base normativa para afirmar que a operação privada elimina o conflito entre interesse público e lucro; ao contrário, a necessidade legal de regulação e fiscalização demonstra a permanência desse risco.
C
Errada
Incorreta porque erra as três posições juridicamente relevantes. As duas primeiras assertivas não podem ser tidas como falsas, já que a Lei nº 11.445/2007 exige regulação e fiscalização no saneamento concedido, e a Lei nº 8.987/1995, art. 38, caput e § 1º, I e II, prevê sanções e caducidade diante de prestação inadequada ou descumprimento contratual. Também erra ao tratar a 3ª assertiva como verdadeira, sem base normativa para afirmar eliminação do conflito entre interesse público e lucro.
D
Errada
Incorreta porque, embora acerte a 1ª assertiva, erra a 2ª ao negar mecanismos estatais de correção do descumprimento contratual. Isso contraria a Lei nº 8.987/1995, art. 38, caput e § 1º, I e II, que autoriza sanções e caducidade, e também o art. 3º, que submete a concessão à fiscalização do poder concedente. Erra ainda a 3ª assertiva, pois a delegação ao setor privado não elimina juridicamente a tensão entre interesse público e finalidade lucrativa.
E
Errada
Incorreta porque erra a 2ª assertiva. O ordenamento não apenas permite, mas prevê expressamente mecanismos de reação ao inadimplemento na concessão: fiscalização pelo poder concedente (Lei nº 8.987/1995, art. 3º), aplicação de sanções contratuais e declaração de caducidade por inexecução, prestação inadequada ou descumprimento contratual (art. 38, caput e § 1º, I e II).
Pegadinha da questão
A banca explorou a confusão entre prestação privada e desregulação: o fato de o serviço ser operado por empresa privada não afasta regulação, fiscalização nem instrumentos estatais de correção; ao contrário, o regime das concessões e a lei do saneamento os impõem.
Dica para questões semelhantes
  • Em serviço público concedido, verifique se a lei mantém metas, fiscalização e entidade reguladora; se mantiver, a delegação não retirou o controle estatal.
  • Quando a alternativa negar reação estatal ao inadimplemento em concessão, confronte com sanções, caducidade e fiscalização previstas no regime legal.
  • Desconfie de assertivas que afirmem que a atuação privada elimina conflito com o interesse público; a própria necessidade de regulação indica o oposto.

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